深圳大鹏婚姻律师说离婚协议约定拒绝探望减少抚养费

　　案件情况

　　2017年6月，车与程同意离婚。离婚协议规定，5岁的儿子和母亲住在一起；汽车每月支付1200元赡养费；汽车可以在不影响汽车学习和生活的情况下，每周六下午和周日上午自由探望。如果程不配合探望，每次违约将扣除100元的违约金，以抵消赡养费。后来，程因各种原因拒绝配合探望。车要求按照协议降低抚养费，因为程违约，不能行使探望权。

　　争论焦点

　　本案争议的焦点是：离婚协议中的探望条款规定，违约金抵消抚养费是否有效？效力的确定与未成年子女的抚养费能否按时获得有关。

　　第一意见认为，约定违约金是双方的真实意图，符合私法自治原则，不直接抚养未成年子女保护探视权，迫使对方积极履行探视协议的有效途径。由于探视高度个人化，不能强制执行，应确定协议有效。

　　第二种意见认为，不直接抚养子女的一方支付抚养费是其法律义务。探望权受阻不是拒绝支付抚养费的法律理由。支付抚养费与探望子女之间没有必然的联系。支付抚养费不能作为交易探望权的筹码，因此协议无效。

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　　​深圳大鹏婚姻律师分析

　　同意第二种意见的原因如下：

　　1.从探望权的法律属性来看

　　《婚姻法》第三十八条规定，离婚后，不直接抚养子女的父母有权探望子女，另一方有义务协助子女。行使探视权的，时间由当事人约定；协议不成的，由人民法院判决。父母探望子女不利于子女身心健康的，人民法院应当依法暂停探视权；原因消失后，应当恢复探视权。从文学解释的角度来看，探视权具有特殊的身份，不同于普通的民事权利。探视权制度的初衷是确保未成年子女享有完整的亲权。探视权是法律赋予离婚后不直接抚养子女的法律权利和基本义务，是离婚父母根据身份关系享有的衍生权。父母不得擅自约定或者处分探视权。

　　2.从违约金的适用范围来看

　　赡养费是离婚后向未成年子女支付的必要生活、教育等基本费用，是离婚父母基于亲子关系的义务。《合同法》第二条第二款规定，婚姻、收养、监护等身份关系的协议适用于其他法律。可以看出，合同法将排除身份关系的适用性。同时，赡养费的主体是未成年子女，而不是未成年子女的父母。离婚父母中的任何一方都无权依法处分未成年子女支付赡养费的权利。因此，有争议的赡养费协议不属于适用违约金的范围。

　　3.从意思表示是否一致

　　《民法通则》第一百四十三条规定，真正的民事法律行为是有效的。探望违约金的协议表面上是一致的，但从家庭分析的角度来看，双方在签订离婚协议时都不愿放弃探望子女的权利。违约金只是双方达成离婚协议的权宜之计，否则明显违反了社会生活的基本标准和人伦道德。纵观本案，同意对方不履行探望权，即对方违约时不支付赡养费的内在意图与外在意图不一致，意图与表达处于分离状态，因此双方在签订合同时没有满意的基础。

　　4.从拒绝支付抚养费的法律救济

　　《婚姻法》第四十八条规定，拒绝执行有关赡养费、赡养费、财产分割、继承、探望子女的判决或者裁定的，由人民法院依法执行。有关个人和单位应当承担协助执行的责任。可以看出，拒绝支付赡养费属于法院强制执行的范畴。因此，无论违约条款是否约定，未成年子女都可以根据判决、调解、裁定等有效法律文件申请强制执行赡养费，无权拒绝或扣除赡养费。

　　此外，如果允许违约金抵消赡养费，离婚父母可能会继续争夺监护权，导致现有监护关系不稳定，无法有效保护未成年子女的生存和发展，直接影响未成年子女的健康成长。